Готовившиеся более десяти лет новые правила налогового контроля трансфертного ценообразования вступают в силу с 1 января 2012 года. Закон о трансфертном ценообразовании может существенно повлиять на ценообразование в холдингах, вертикально интегрированных структурах и при совершении сделок между взаимозависимыми лицами. Но в первые два года действия закона штрафов за его нарушение не будет.
Новый старый закон
За разговорами о вводимых с 1 января 2012 года изменениях многие забывают, что сам по себе контроль трансфертных цен новацией не является — формально он существует с 1998 года. Этот вид контроля регламентируют пока еще действующие статьи 20 и 40 первой части НК. Согласно этим статьям, налоговые органы могут доначислить налоги по любой сделке взаимозависимых лиц, заключенной по цене на 20% ниже рыночной. Однако, по признанию автора этих статей зампреда бюджетного комитета Госдумы Андрея Макарова, они были написаны 13 лет назад для того, чтобы как можно реже применяться. Действительно, в тех немногочисленных случаях, когда они использовались, компаниям из-за отсутствия четких законодательных правил обычно удавалось отбиться от претензий налоговиков (исключением стало "дело ЮКОСа").
Смысл нового подхода к трансфертным ценам, как его представляет Минфин,— создание реально работающей системы контроля налоговыми органами сделок, в которых используются цены, отличные от рыночных. Необходимый для этого закон о трансфертных ценах, точнее, новый раздел Налогового кодекса V.I с длинным названием "Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании" вызревал в правительстве рекордно долго — 11 лет. Несколько лет ведомства спорили только о концепции этого документа. Минэкономики хотело, чтобы налоговый контроль трансфертных цен осуществлялся в основном при внешнеторговых сделках. Минфин намеревался распространить его и на внутренний рынок. Долгий процесс межведомственного согласования ускорил кризис. В 2009 году губернаторы стали активнее жаловаться премьеру Владимиру Путину на то, что с помощью трансфертных цен корпорации уводят прибыль из одних регионов в другие, после чего ведомства получили команду наконец договориться.
В феврале 2010 года "трансфертный" закон был принят Госдумой в первом чтении. Однако далее его принятие застопорилось — не без помощи крупного бизнеса, который был вполне доволен ситуацией отсутствия реального контроля таких сделок и поэтому, как мог, затягивал принятие более жестких правил. В процесс пришлось опять вмешаться Владимиру Путину — в мае 2011 года на собранном у него совещании правительство согласилось на уступки. В той редакции, которая была принята в первом чтении, на внутреннем рынке "под колпак" ФНС должны были попасть сделки взаимозависимых лиц годовым объемом более 1 млрд руб., а также на меньшую сумму в случае, если одна из сторон применяет специальный налоговый режим или же речь идет о сделках с сырьем. Под давлением РСПП Минфин на майском совещании у премьера согласился ввести в закон переходный период. В 2012 году будут контролироваться сделки объемом свыше 3 млрд руб. в год, в 2013-м — более 2 млрд руб. и лишь начиная с 2014 года — свыше 1 млрд руб.
Соглашение с ФНС
Окончательный вид "трансфертный" закон принял в июле 2011 года, когда был принят Госдумой во втором и третьем чтениях. Основные нововведения таковы. На внутреннем рынке ФНС с 2012 года будет контролировать все сделки взаимозависимых лиц, превышающие названный выше объем. Для внешнеторговых операций, сделок с неплательщиками налога на прибыль и с плательщиками адвалорного (в процентах) налога на добычу полезных ископаемых порог контроля понижен до 100 млн руб. Дополнительно в любом случае, даже если стороны не являются взаимозависимыми лицами, будут контролироваться цены всех внешнеторговых сделок с биржевыми товарами (нефть, металлы, удобрения, драгоценные камни) объемом более 100 млн руб. в год и сделки с офшорными компаниями на эту сумму.
Контроль не будет тотальным, иначе налоговики захлебнутся в потоке бумаг. Организации будут обязаны копить документы по контролируемым сделкам и по запросу представлять их в ФНС. Если документов не будет и налоги будут уплачены с цены, признанной нерыночной, их ждут доначисления и штраф. В рамках переходного периода, впрочем, в первые два года действия новых правил штрафа не будет. В 2014-2016 годах он составит 20% от сумм, с которых не уплачен налог, и только с 2017-го — первоначально планировавшиеся Минфином 40% от недоплаченных налогов.
Избежать неприятностей, которые могут последовать от ужесточения контроля, крупнейшие налогоплательщики смогут, если заключат с ФНС соглашение о ценообразовании. В нем налоговая служба заранее одобрит применяемый компаниями порядок расчета цен, что должно застраховать их от дальнейших претензий по сделкам. Многие крупные компании обеспокоены появлением у налоговиков права требовать раскрытия информации по любой контролируемой сделке. Поэтому они сейчас живо интересуются возможностью заключения таких соглашений — подать соответствующее заявление в ФНС можно будет уже в середине декабря 2011 года. Впрочем, на массовое использование этой опции рассчитывать им, похоже, не стоит. По словам начальника сводно-аналитического отдела департамента налоговой политики Минфина Андрея Кизимова, даже в развитых странах, давно наладивших контроль внутрикорпоративных цен, таких соглашений заключается не более 20-30 в год. В США, по его словам, за все время заключено лишь 200 таких соглашений.
Пока, со слов Сергея Шаталова, известно, что первым из крупных российских компаний в переговоры с ФНС о возможности заключения соглашения о ценообразовании вступил "Газпром". Он также сообщил, что монополия пыталась обойти новые правила контроля еще более простым, чем заключение соглашения, способом: глава газового холдинга Алексей Миллер направлял Владимиру Путину письмо с просьбой поправить трансфертный закон таким образом, чтобы вывести "Газпром" из-под его действия. Однако Минфин, которому было поручено разобраться с пожеланиями газовиков, отказал в преференциях крупнейшему поставщику денег в бюджет.
Отметим, что у крупнейших российских холдингов есть еще один кроме заключения соглашения о ценообразовании способ избежать "трансфертного" контроля. В начале ноября Госдума приняла закон о введении в налоговое законодательство понятия "консолидированная группа налогоплательщиков". Смысл новаций: группы компаний смогут суммировать свои финансовые результаты при определении налога на прибыль, что упростит им отчетность и оптимизирует денежные потоки. Второй плюс: правила контроля трансфертных цен к консолидированным налогоплательщикам применяться не будут. Для получения этого статуса сумма начислений налогов за год у консолидирующихся компаний должна превышать 10 млрд руб., суммарная выручка — 100 млрд руб., активы — 300 млрд руб. Под такие пороговые значения, по оценкам экспертов, подпадает примерно 20-30 холдингов. Среди них — "Газпром", РЖД, "Норильский никель", "Русал", ТНК-ВР, ЛУКОЙЛ, НЛМК, "Роснефть", Сбербанк, ВТБ.
Контроль лица
Федеральный закон N 227-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения" (закон о трансфертном ценообразовании) вступает в силу с 1 января 2012 года (подписан президентом 18 июля 2011 года).
В законе описаны методики определения рыночных цен, перечислены случаи, когда сделки признаются контролируемыми, а лица — взаимозависимыми. Взаимозависимыми лицами, например, являются организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25%. Это касается физического лица и организации. К последним, например, относятся сделки, одной из сторон которых выступает компания, зарегистрированная в офшоре.
Закон исключает из числа контролируемых сделок бартерные операции и сделки с отклонением цены более чем на 20% от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода. Закон содержит понятие презумпции рыночности цен, примененных в сделке — когда налоговый орган должен доказывать, что цена не является рыночной. И обязывает налогоплательщиков сообщать в налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках. Они должны указать в уведомлении предмет сделки и дать информацию об участниках соглашения.
Закон предусматривает ответственность за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате применения цены в контролируемой сделке — штраф.
В полной мере трансфертный закон заработает с 2014 года.
Рыночные издержки
Вступления новых правил в действие бизнес ждет с тревогой, ведь после 1 января ему придется доказывать налоговикам рыночность использованных цен. "Новые правила, конечно, станут дополнительной нагрузкой на бизнес и увеличат его издержки",— признает президент РСПП Александр Шохин. Еще на этапе рассмотрения закона глава налогового подкомитета Госдумы Наталья Бурыкина отмечала, что новые привила можно приравнять к введению еще одного вида постоянной налоговой проверки бизнеса. Председатель думского экспертного совета по налоговому законодательству Михаил Орлов ссылался на оценки "одной крупной компании", которая подсчитала, что в случае запроса ей придется представлять ФНС до 150 тыс. листов документации по сделкам.
Юлия Кузнецова из юридической фирмы Sameta отмечает, что хотя перечень оснований для признания лиц взаимозависимыми значительно расширен, суд по-прежнему может признать лица взаимозависимыми "по иным основаниям". "Фактически правила игры не стали более прозрачными: налогоплательщику по-прежнему не предугадать, что может стать поводом для обвинений во взаимозависимости",— говорит Юлия Кузнецова. Также, по словам эксперта, участников внешней торговли беспокоит то, что статья 105.6 "трансфертного" раздела НК называет в качестве источника информации о рыночных ценах таможенную статистику. Предприниматели опасаются возникновения ситуации, при которой цена сделки, указанная в таможенном статистическом справочнике, будет отличаться от цены сделки между взаимозависимыми лицами (хотя и будет вполне рыночной), что может повлечь соответствующие последствия.
По словам Юлии Кузнецовой, один из самых часто задаваемых крупными компаниями вопросов: может ли налогоплательщик рассчитывать на заключение соглашения о ценообразовании при представлении всех необходимых для этого документов? Ответ, по ее словам, приходится давать неутешительный. Налогоплательщик должен самостоятельно разработать и представить налоговикам проект соглашения о ценообразовании, уплатив при этом госпошлину в 1,5 млн руб. Однако после шестимесячного рассмотрения (по не установленным кодексом основаниям это срок может быть продлен до девяти месяцев) налоговый орган вправе в заключении соглашения отказать. Что примечательно — не возвращая госпошлину. Другой вариант — проект соглашения может быть отправлен на доработку. При этом сроки повторного рассмотрения не установлены. Не определены и ограничения на повторный возврат проекта, что дает налоговому органу возможность возвращать его неоднократно, отмечает эксперт.
По словам Юлии Александровой из юридической компании "Пепеляев Групп", накануне вступления "трансфертного" закона в силу бизнес активно интересует тема источников информации, которые могут быть использованы при определении сопоставимости сделок. Ранее НК допускал использование только официальных источников, при этом единого мнения, какие именно источники можно считать таковыми, так и не сложилось. Новый закон установил, что можно использовать как официальные, так и общедоступные источники, но опять же не раскрыл эти понятия.
По словам эксперта, указанный в статье 105.6 НК РФ перечень источников информации обширен — это, в частности, котировки российских и иностранных бирж, данные таможенной статистики, Росстата, информационно-ценовых агентств. Однако из всех этих источников можно получить в основном сведения о цене, причем цене средней, в то время как при определении сопоставимости сделок должны приниматься во внимание конкретные экономические условия деятельности сторон. "Опыт показывает, что налоговым органам прежде редко удавалось доказать в суде правильность определения ими в подобных ситуациях рыночной цены сделки и, соответственно, правомерность доначислений,— говорит Юлия Александрова.— Суды отказывали в таких исках из-за отсутствия доказательств сопоставимости сделок и из-за ненадлежащего статуса источников информации. Как в этом отношении будет работать новый закон, покажет практика — вполне вероятно, что его потребуется корректировать".
Первым из крупных российских компаний в переговоры с ФНС о возможности заключения соглашения в рамках трансфертного ценообразования вступил "Газпром". Его глава Алексей Миллер просил Владимира Путина поправить трансфертный закон таким образом, чтобы вывести "Газпром" из-под его действия. Но получил отказ.