Договор в законе
Минэкономики предлагает подправить механизмы исполнения корпоративных соглашений
Минэкономики предлагает законодательно установить дополнительные гарантии исполнения корпоративных соглашений между партнерами по бизнесу. Сейчас этот механизм, несмотря на его преимущества, во многом является номинальным. Ведомство предлагает ограничить возможности снижения неустоек, которые сейчас являются основной мерой ответственности за нарушение корпоративных договоров, а также изменять в судебном порядке решение акционера—участника такого соглашения, проголосовавшего в нарушение его условий. Юристы инициативы Минэкономики оценивают неоднозначно, отмечая, что, с одной стороны, механизмы принуждения к исполнению договоренностей нужны, а с другой — что они вовлекают в эти взаимоотношения и других акционеров.
Фото: Евгений Павленко, Коммерсантъ
Минэкономики подготовило проекты поправок к Гражданскому кодексу и законам об АО и ООО, направленные на обеспечение исполнения корпоративных договоров. Такие договоры сейчас фиксируют договоренности между партнерами по бизнесу — например, по финансированию совместного предприятия, по распоряжению акциями или голосованию.
Юристы отмечают, что они предоставляют гораздо больше возможностей по сравнению с уставом, обеспечивая при этом конфиденциальность.
Однако, как говорит старший юрист практики слияний и поглощений и корпоративного права адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» Татьяна Бойко, предприниматели «не всегда используют договор, надеясь на устные договоренности, что в итоге приводит к корпоративным конфликтам».
По словам юриста Forward Legal Станислава Бородаева, это связано и с отсутствием уверенности в том, что можно обязать другую сторону исполнить принятые на себя обязательства.
Эти проблемы и пытается решить Минэкономики. Сейчас ответственность за неисполнение таких соглашений, как правило, ограничивается неустойкой. В силу того, что их размер нередко снижается в судебном порядке, ведомство предлагает ограничить возможность уменьшения этой санкции (подробнее см. справку). Спорным предложением выглядит предлагаемая поправками возможность в судебном порядке, по сути, «заменить» голос акционера, который проголосовал не так, как оговаривалось в корпоративном соглашении, на позицию, которая была им предусмотрена. При этом, если не все акционеры являлись сторонами корпоративного договора, его нарушение может быть основанием для признания решения общего собрания недействительным. Это возможно, только если все лица (кроме тех, чей голос заведомо не мог повлиять на решение), проголосовавшие за его принятие, знали или должны были знать о нарушении условий договора.
В чем проблема механизма неустоек
Механизм взыскания неустоек за нарушение корпоративных договоров Минэкономики считает проблемным. Нарушившая договоренности сторона в суде может потребовать уменьшения размера неустойки, ссылаясь на то, что взыскание предусмотренной договором суммы может привести к получению другой стороной необоснованной выгоды. Такой общий для всех неустоек, установленных договорами, порядок оспаривания их размера, по мнению Минэкономики, не создает у сторон корпоративного договора «требуемой уверенности в неизбежном наступлении предсказуемых и разумно ожидаемых сторонами последствий нарушения условий договора, что существенно подрывает доверие к институту».
Согласно предложенным поправкам, сторона, нарушившая условия корпоративного договора и настаивающая на снижении неустойки, помимо рисков получения необоснованной выгоды, должна будет доказать, что ее контрагент действовал недобросовестно при согласовании неустойки и ее взыскание ему выгоднее, чем исполненное обязательство.
Как отмечает партнер, руководитель KPMG Law в России и СНГ Ирина Нарышева, притом что практика произвольного снижения договорных неустоек судом очень распространена, ограничение возможности требовать ее уменьшения «обеспечивает более высокую стабильность отношений партнеров» по корпоративному договору и позволит снизить случаи недобросовестного поведения. «Сейчас, безусловно, есть риски того, что установленная сторонами неустойка будет существенно снижена судом по общим правилам»,— соглашается старший юрист практики слияний и поглощений и корпоративного права адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» Татьяна Бойко. Но она опасается, что предложенные критерии, «скорее всего, нельзя будет доказать на практике».
По мнению Татьяны Бойко, сейчас есть «потребность в том, чтобы замещать голосование акционера судебным решением и добиваться исполнения достигнутых договоренностей» — прав других акционеров это не нарушает. Станислав Бородаев отмечает, что при наделении суда «возможностью подменить волю стороны корпоративного соглашения его содержание должно быть известно всем акционерам, иначе покупатель акций в такой компании может быть фактически лишен какого-то права на участие в управлении, если крупные акционеры заранее договорились о будущих решениях». Партнер корпоративной практики и M&A Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) Антон Панченков не поддерживает эту инициативу ведомства: «Непонятно, почему другие акционеры, никак не связанные контрактными обязательствами, должны быть вовлечены во взаимоотношения их сторон и теоретически страдать от нарушений обязательств, к которым они не имеют прямого отношения. Адекватно в таких ситуациях привлечение к имущественной ответственности».
Также Минэкономики предлагает закрепить на законодательном уровне возможность включения в корпоративные соглашения опционов — в частности, на совместную продажу акций (когда одна сторона может присоединиться к продаже акций контрагентом — tag-along) и на понуждение к продаже (продающий акционер требует присоединения контрагента к продаже — drag-along).
По словам руководителя KPMG Law в России и СНГ Ирины Нарышевой, включение в закон механизмов, сходных с tag-along и drag-along, хорошо известных английскому праву, но не имевших полноценных аналогов в российском, «является полезным нововведением».
Впрочем, у Антона Панченкова вызывает опасение распространение действия новых норм на корпоративные договоры, заключенные до вступления поправок в силу (в случае их принятия). «Идея понятна — узаконить конструкции в таких договорах, но мне страшно представить, какое количество уже заключенных и благополучно исполняемых сделок нужно будет заново оценить на соответствие вводимому стандарту и как именно воспримет законодательный импульс тот или иной суд, увидев несоответствия новым нормам в условиях договора, являющегося предметом спора».