О чем полезно подумать при покупке в РФ и ОАЭ редомицилированной компании

В процессе приобретения иностранной компании, редомицилированной в ОАЭ или РФ, стороны сделки сталкиваются с новыми вызовами, например с дополнительными аспектами, которые нужно покрыть при юридической проверке, необходимостью привести корпоративные договоренности в соответствие с правом новой юрисдикции или корректно оформить переход прав на акции и доли. Партнеры White Square Евгений Королев и Елизавета Ракова рассказывают, как пройти этот путь без ошибок.

Прежде всего что такое редомициляция? Это понятие предполагает изменение юрисдикции и личного закона компании без утраты ее изначальной правосубъектности: компания «переезжает» без своей ликвидации в стране учреждения, необходимости учреждать в новой стране юридическое лицо и без передачи активов и обязательств. В результате с того момента, как компания регистрируется в новой юрисдикции, она приобретает все права и обязанности иностранной компании.

Редомициляция иностранных компаний в РФ стала возможна с 2018 года и предполагает перерегистрацию иностранной компании в качестве международной в одном из двух специальных административных районов (САР): либо на острове Русский в Приморском крае, либо на острове Октябрьский в Калининградской области. Правовой режим этих САР одинаков, однако на практике компании чаще предпочитают САР на острове Октябрьский, поскольку он наиболее удобен как с точки зрения логистики, так и ввиду незначительной разницы с московским часовым поясом.

Для осуществления редомициляции в РФ необходимо, чтобы иностранная компания, во-первых, была зарегистрирована не позднее 1 марта 2022 года в стране—участнице ФАТФ, МАНИВЭЛ или аналогичных международных организаций и, во-вторых, обязалась инвестировать в РФ не менее 50 млн руб. в течение года с даты редомициляции.

Редомициляция иностранных компаний в ОАЭ также возможна, а в сравнении с редомициляцией в РФ даже имеет ряд преимуществ. Первое из них — большая вариативность: как «мейнленд», так и ряд фри-зон в ОАЭ предлагают опцию «входящей» редомициляции, в частности DIFC, ADGM, DWTC, DMCC, Meydan, JAFZ, RAK ICC. Еще одно преимущество: к иностранной компании, планирующей редомициляцию, здесь предъявляют меньше требований — как правило, юрисдикция иностранной компании должна допускать «исходящую» редомициляцию, и в ней должны быть получены все нужные для такого процесса одобрения, а сама иностранная компания не должна находиться в процессе банкротства или ликвидации. Третий плюс — отсутствие требований к принятию компанией на себя каких-либо дополнительных финансовых обязательств, включая обязательства по инвестированию в ОАЭ.

Юридическая проверка

В процессе due diligence компании, которая осуществила редомициляцию в РФ, помимо стандартного набора корпоративных документов, необходимо запрашивать, в частности, документы, подтверждающие обязательства МК по осуществлению инвестиций в РФ, а также условия их исполнения, подтверждение осуществления инвестиций в РФ на сумму не менее 50 млн руб. (если международная компания зарегистрирована более года назад), подтверждение передачи в пользу международной компании активов иностранной компании балансовой стоимостью не менее 800 млн руб. (в случае если международная компания зарегистрирована в порядке инкорпорации более года назад) и, наконец, подтверждение исключения компании из иностранного реестра юридических лиц (хотя правовые последствия несоблюдения данного требования в РФ не предусмотрены).

В случае редомициляции компании в ОАЭ запрашиваются сертификат о продолжении деятельности компании (о редомициляции; certificate of continuation, который фактически является подтверждением регистрации редомицилированной компании в ОАЭ) и подтверждение исключения компании из иностранного реестра юридических лиц.

Сохранение корпоративных договоренностей

Следующий этап — приведение корпоративных договоренностей в соответствие с правом новой юрисдикции. Если речь идет о редомициляции в РФ, то с момента регистрации в САР деятельность международных компаний в основном регулируется российским правом, но все же есть и некоторые исключения. Например, до 31 декабря 2038 года в отношении международной компании по общему правилу не применяются положения законов об ООО и АО и положения Гражданского кодекса о корпорациях.

Также уставом международной компании до 31 декабря 2038 года может быть предусмотрено частичное применение норм иностранного права, если ранее такое право было применимо в отношении иностранной компании и если в уставе предусмотрена арбитражная оговорка о рассмотрении споров постоянно действующим арбитражным учреждением. Кроме того, международная компания вправе сохранить действующий корпоративный договор или заключить новый, регулируемый правом, которое являлось личным законом иностранной компании до редомициляции.

Особенно сложно бывает перерабатывать иностранные договорные конструкции, у которых нет полноценных аналогов в российском праве: конвертируемые займы или договоры о распределении прибыли. Например, международная компания в форме АО вправе размещать акции различных типов, включая акции с различным количеством голосов, с разной очередностью выплат и размером объявляемых дивидендов, условиями конвертации, а также акции, предоставляющие особые права или полномочия, но при этом номинальная стоимость акций одного типа и объем предоставляемых ими прав должны быть одинаковыми.

Если мы говорим о редомициляции в ОАЭ, то с момента регистрации в «мейнленде» или той или иной фри-зоне деятельность компании регулируется соответствующим применимым законодательством этих территорий. Важно помнить, что корпоративное регулирование фри-зон может отличаться в части структуры корпоративного управления, допустимости разных классов акций, требований к содержанию устава и ряда других условий. Некоторые фри-зоны, например ADGM, субсидиарно применяют к своим корпоративным отношениям английское общее право.

Более того, некоторые фри-зоны устанавливают административные барьеры для изменения корпоративных документов. Так, например, Meydan Free Zone для регистрации изменений устава компании потребует от заявителей предоставить юридическое заключение о целесообразности и законности таких изменений.

Переход прав на доли и акции

В случае редомициляции в Россию срок регистрации перехода прав на доли международной компании в форме ООО увеличивается с одной недели до шести-девяти рабочих дней. Регистрация автоматизирована не до конца и, помимо подписания сделки у нотариуса, требует совершения действий как от международной компании, так и от управляющей компании САР, для чего им нужно скооперироваться. Такой процесс регистрации перехода прав применяется и к опционам в отношении долей международной компании в форме ООО — это снижает привлекательность конструкции опциона на заключение договора купли-продажи доли в силу меньшего автоматизма его реализации.

Принципиальных отличий оборота акций международной компании в форме АО от акций обычного АО по общему правилу нет. Исключение — публичные компании: в этом случае продажа третьим лицам акций таких компаний, предоставляющих более одного голоса, невозможна, и требуется их конвертация в «одноголосые».

Если речь о редомициляции в ОАЭ, то передача долей в редомицилированной компании не будет отличаться от передачи в инкорпорированных компаниях, но процесс регистрации перехода прав на доли в «мейнленде» и различных фри-зонах регулируется по-разному. А если компания осуществляет регулируемую деятельность (например, банковскую), то может потребоваться разрешение ЦБ ОАЭ или другого компетентного надзорного органа.

Покупка компании c депозитарными расписками

В случае покупки международной компании, которая до редомициляции в РФ размещала за рубежом иностранные ценные бумаги, удостоверяющие права в отношении своих акций (например, депозитарные расписки), необходимо учитывать следующее.

По общему правилу, если непубличное АО регистрируется в порядке редомициляции после 3 августа 2023 года, обращение акций такого общества за рубежом через депозитарные расписки прекращается. Кроме того, компания должна расторгнуть договор на размещение депозитарных расписок, уведомив об этом ЦБ РФ. Компания также вправе принять решение о продолжении обращения акций за пределами РФ с указанием срока, по истечении которого также обязана расторгнуть договор и уведомить ЦБ РФ.

Если иностранная компания редомицилируется со статусом публичного АО после 3 августа 2023 года, для такого случая предусмотрено три вида конвертации депозитарных расписок в акции, обращающиеся на российской бирже: автоматическая (если права на расписки учитывались в российском депозитарии), стандартная согласно депозитарному договору (если права на расписки учитывались в иностранном депозитарии) и принудительная (если права учитывались в иностранном депозитарии, а стандартная конвертация согласно депозитарному договору невозможна в силу санкций или недружественных действий зарубежных стран). При покупке акций такой публичной компании в статусе АО нужно убедиться, что конвертация расписок в акции, размещаемые на российской бирже, произошла, а общество сделало для этого все необходимое и располагает всеми подтверждающими документами. Что касается редомициляции публичного общества в ОАЭ, в этом случае законодательство не требует размещать акции на эмиратских биржах.