На взлете будь уверен в исправности шасси

Управляющий партнер LexProf, адвокат Татьяна Гончарова о переменах в отечественной бизнес-среде. Эксперт анализирует возникающие проблемы и предлагает пути их решения.

Выйти из полноэкранного режима

Развернуть на весь экран

— Чем вам, как юристу, интересен промышленный форум «Технопром»?

— Для меня «Технопром» — это всегда про развитие, про будущее. Но как практик я знаю, что во многом «здоровье» и безопасность этого будущего закладываются на старте.

Период глобальных изменений на мировой арене, в макро- и национальной экономике — это одновременно и время вызовов, и время возможностей: проверка каждого из нас как на прочность, так и на масштабность идей и способность их реализовать.

Именно сейчас у компаний с отлаженным управленческим механизмом есть возможность быстро перестроить процессы, открыть новые направления. Результат в виде освоенных инвестиций позволяет сохранить и приумножить бизнес. Скорость играет решающую роль. И в быстроте этого «взлёта» кроется один из рисков, который нужно взять под контроль уже сегодня.

— Какие особенности, риски ведения бизнеса вы видите сегодня?

— Нововведения в бизнесе выстраивают новые цепочки контрактов. Это означает, что выверенный годами блок отношений с партнерами дополняется всеми рисками текущего момента.

Общаясь с доверителями, я вижу, что большинство компаний не имеет системной защиты от обстоятельств, при которых ваш контрагент может в течение трех лет, а то и больше, уйти в банкротство. Внешне надежные партнеры могут попасть в ситуацию, которую они не предвидели, и на которую вы никак не могли повлиять. Однако такая независимость друг от друга в ряде случаев не устраняет вашей обязанности опровергать презумпцию, предусмотренную законом, при которой придется доказывать, что совершенная много лет назад сделка (иногда заявления о признании сделок недействительными рассматриваются через 5–10 лет) была на рыночных условиях и не нарушала прав других кредиторов вашего контрагента. Результатом рассмотрения такого иска может быть решение, обязывающее вернуть имущество, а за возвратом уплаченной ранее суммы встать в общую очередь кредиторов банкрота.

Более серьезные последствия могут наступить, если суд сочтет, что у контрагента по совершенной между вашими компаниями сделке выбыл существенный (с точки зрения масштаба бизнеса контрагента) актив на условиях, не доступных иным участникам гражданских отношений. Судебная практика трактует эту ситуацию как возникновение у вашей компании статуса контролирующего должника лица, который опасен включением в число привлекаемых к субсидиарной ответственности лиц. В этом случае появляется риск взыскания с вашей компании всей суммы долга, оставшегося у контрагента-должника после завершения расчетов с кредиторами.

Законная с точки зрения общегражданских норм сделка может приобрести признаки подозрительной, попадая в сферу регулирования банкротных норм. В практике мы встречали случаи, когда приходилось возвращать активы на сотни миллионов только потому, что в цепочке сделок, предшествующих переходу прав на имущество конечному владельцу, были сегменты компенсационного финансирования (внутригрупповые займы). Ситуация, не выявленная в момент приобретения крупного актива, обернулась значительными убытками для приобретателя.

— Как бизнес может нивелировать такие риски?

— Путем подтверждения добросовестности действий при совершении сделки. Подтверждение должно быть документальным: например, соответствие цены подтверждается оценкой на дату сделки, возможность приобретения актива без нарушения банкротных норм — заключением специалиста. Есть система простых действий, которые должны быть выполнены в любом случае, если компания не хочет иметь риск возврата денег/имущества контрагенту. На основе данных из открытых источников и бухгалтерских документов можно установить наличие других кредиторов, определить предельную сумму, до которой сделка попадает под защиту критерия «обычная хозяйственная деятельность», и наоборот, с которой будет исчислен признак «существенности». Перечень этих действий сводится в чек-лист, который заполняется работниками договорного отдела. Привычная для многих компаний система проверки контрагента с формированием пакета, необходимого для защиты от претензий налогового органа, должна быть дополнена еще одним блоком, который поможет защититься от нового риска.

Приобретение имущества, существенного для масштаба деятельности контрагента, требует анализа его финансовой устойчивости. Если вы приобретаете актив, крупный с точки зрения вашего бизнеса, я бы рекомендовала детально изучить историю создания этого объекта с учетом правовой оценки действий сторон, выработанной судебной практикой при рассмотрении банкротных дел. В связи с этим в последнее время у нас развивается особый вид Due Diligence с выявлением и описанием банкротных рисков.

— Что вы могли бы посоветовать российским предпринимателям?

— Прошу всех помнить, что вся доказательственная база, позволяющая оградить сделку от рисков, формируется в период ее совершения — по прошествии нескольких лет это может представлять существенные затруднения. Поэтому, отправляясь «в полет», нужно своевременно позаботиться о надежности «шасси» — той системы документов, которая через много лет подтвердит надежность выбранной вами конструкции сделок.