Предпринимателям рекомендуют воздержаться от сделок с контрагентами под мораторием

Клиенты многих юридических фирм уже начали получать уведомления о предоставлении меры поддержки в виде моратория на банкротство. О пользе нововведения для предпринимателей, об аналогичных мерах за рубежом, а также о том, какие требования и ограничения следует учитывать в период действия моратория, “Ъ” рассказал адвокат, основатель юридической компании AT Legal Николай Титов.

Что означает мораторий?

Постановлением правительства РФ от 3 апреля 2020 года №428 в отношении некоторых предприятий на полгода введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве. Он действует в отношении компаний и предпринимателей, работающих в «наиболее пострадавших» отраслях экономики, среди них: авиа- и автоперевозки, аэропорты, культура, спорт, гостиничный бизнес, общепит, образование, организация конференций, бытовые услуги, и ряда системообразующих и стратегических предприятий. Законодатель дополнил Закон о банкротстве новой статьей 9.1, наделив правительство РФ правом вводить мораторий в исключительных случаях, например при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера или существенном изменении курса рубля.

Заявления кредиторов о признании должника банкротом — как не принятые судом к производству до введения моратория, так и поданные во время его действия,— подлежат возвращению заявителям. Утрачивают силу все публикации в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве о намерении подать соответствующее заявление. При этом у налоговых органов есть некоторое преимущество перед остальными кредиторами: после прекращения моратория уполномоченный орган вправе подать заявление в суд через 15 дней, в то время как другие кредиторы явно не смогут сделать это в указанный срок.

Изменения ограничивают совершение сделок в отношении должника в объеме, установленном абз. 5, 7–10 ст. 63 Закона о банкротстве: не допускаются зачет встречного однородного требования, выдел доли в имуществе должника, выплата действительной стоимости доли, дивидендов, доходов по долям, распределение прибыли между учредителями (участниками) должника.

Также во время моратория арбитражный управляющий может проводить заочные собрания кредиторов любых должников, в том числе тех, на которых не распространяется мораторий. До сих пор заочные собрания были разрешены только в банкротстве граждан и некоторых особенных процедурах, например в банкротстве кредитных кооперативов.

Опыт зарубежных соседей

Банкротный мораторий ввела не только Россия — например, 27 марта в Германии вышел закон «О временной приостановке обязанности подачи заявления о собственном банкротстве и ограничении ответственности органов управления в случае банкротства, вызванного пандемией CОVID-19». Этот закон устанавливает срок моратория до 30 сентября 2020 года и единый для всех критерий: неплатежеспособность должна быть связана с пандемией, которая предполагается, если должник не был неплатежеспособным по состоянию на 31 декабря 2019 года.

Другие интересные положения документа:

должники освобождаются от обязанности заявить о собственном банкротстве;

мораторий не применяется, если нет никаких перспектив устранить существующую неплатежеспособность;

должник может совершать платежи, которые осуществляются в обычной хозяйственной деятельности и служат для поддержания или возобновления деловых отношений или реализации концепции санации;

должник вправе получать долгосрочные (до 30 сентября 2023 года) кредиты и займы, предоставляя обеспечение — это не считается причинением вреда кредиторам. Разрешено привлекать деньги акционеров в виде займов, но без предоставления обеспечения. Для кредитов, предоставленных должникам банками с госучастием в рамках госпрограмм помощи, установлен специальный льготный режим;

также разрешаются сделки по удовлетворению требований отдельных кредиторов с оговоркой: сделка может быть оспорена, если кредитор знал, что усилия по санации должника не позволят восстановить его платежеспособность.

И российский, и немецкий законы дают должникам передышку, однако немецкий закон более гибок в определении подпадающих под него лиц, а также в плане вариантов взаимодействия должников, их акционеров и контрагентов. Также немецкий закон делает больший акцент не на государственном усмотрении, а на добросовестности участников.

Выводы и рекомендации

Мораторий на банкротства может и должен помочь пережить кризис тем, кто сильнее пострадал от последствий эпидемии: падения спроса и предложения, разрыва хозяйственных связей. Он предотвратит недобросовестную конкуренцию, если отдельные участники рынка захотят воспользоваться появлением формальных признаков банкротства на стороне интересующих их компаний, и даст бизнесу время на перестройку процессов и восстановление нормальной работы.

Если во время моратория руководители компании просрочили подачу заявления о банкротстве, нововведения исключают их привлечение к субсидиарной ответственности, если в дальнейшем все же не удастся избежать краха компании.

Мораторий не отменяет механизмов внебанкротных судебных и внесудебных (например, налоговых) споров с мораторными должниками, но приостанавливает начисление финансовых санкций, обращение взыскания на заложенное имущество и исполнительные производства. Таким образом, за время моратория кредиторы и уполномоченные органы могут и, очевидно, будут готовить необходимые правовые основания, которые впоследствии дадут им право обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. После окончания моратория количество таких заявлений увеличится.

Согласно обзору Верховного суда РФ №1 от 21 апреля, касавшемуся отдельных вопросов судебной практики, связанных с применением законодательства, и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19), установленные президентскими указами нерабочие дни с 30 марта по 30 апреля (и они, очевидно, будут продлены) не являются нерабочими в том смысле, в каком это понимает Арбитражно-процессуальный кодекс — окончание процессуального срока может выпасть и на установленный указами нерабочий день. ВС РФ исходит из того, что работа судов не приостановлена, следовательно, продолжается течение процессуальных сроков и прав кредиторов банкротить должников, не подпавших под мораторий.

Избирательный характер моратория, в котором перечень лиц, под него подпадающих, определяется в административном порядке, ставит участников рынка в неравные условия. Это побуждает тех, кто не попал в мораторные списки, но намерен хотя бы на время отсрочить расчеты с кредиторами, пытаться все-таки оказаться там с помощью смены кодов ОКВЭД или административного ресурса. Такие попытки трудно осуждать. Скажу лишь, что немецкий закон в некотором смысле более справедлив и честен.

В связи с принятыми изменениями Закона о банкротстве участникам рынка можно порекомендовать:

отслеживать решения правительства РФ о введении моратория на банкротства и смотреть, в отношении кого он будет введен;

выявить среди контрагентов и партнеров лиц, к которым применим мораторий, и исключить совершение с ними сделок, которые в силу новых изменений в законе являются недопустимыми и могут быть признаны недействительными (ничтожными). Участникам и акционерам компаний, вошедших в утвержденный правительством РФ перечень, необходимо учесть введенные ограничения при реализации корпоративных прав и связанные с этим финансовые риски;

учесть, что для должников, не подпадающих под мораторий на банкротства, а также их кредиторов продолжают действовать обычные механизмы банкротства.

В случае если у компании возникли признаки банкротства, продолжение ее деятельности снижает шансы кредиторов на удовлетворение требований и увеличивает риски для должника и его контролирующих лиц (в частности, возникает дополнительное основание ответственности за неподачу заявления, а также возрастает ее объем). Своевременное инициирование банкротства позволит снизить риски субсидиарной ответственности.