|
Самый страшный закон Америки |
Почему сейчас?
Концепция нового закона будет более понятна, если мы для начала ненадолго обратимся к анализу экономических и политических причин, обусловивших его принятие. Россиянам, привыкшим к экономическим потрясениям у себя на родине, довольно сложно оценить глубину спада на рынке США и степень воздействия кризиса на простых американцев.
По информации журнала Business Week, совокупный чистый доход американской семьи упал на 12,3% за период с I квартала 2000 года, на который пришелся наивысший показатель, до III квартала 2001 года. Это означает общее снижение благосостояния более чем на $4 трлн, или около 40% ВВП.
За последнее время этот процент мог даже увеличиться в свете новых бухгалтерских скандалов и продолжающегося спада на американских фондовых рынках. На примере компаний Enron и WorldCom мы являемся свидетелями крупнейших бухгалтерских афер и банкротств в американской и, возможно, мировой истории. Сегодня, когда стало известно о стольких злоупотреблениях, тем более очевидно, что такая ситуация не может быть не связана с серьезными недостатками в регулировании деятельности компаний-эмитентов ценных бумаг, размещаемых на фондовых биржах.
Традиционно сложилось, что лишь небольшой процент американцев делал крупные вложения в акции. Однако быстрый рост рынка ценных бумаг в 90-е годы привел к тому, что американские семьи стали вкладывать все большие средства, в том числе пенсионные накопления, в корпоративные бумаги.
Сегодняшняя реакция на падение фондового рынка качественно отличается от той, которую вызвал аналогичный по силе спад в конце 80-х: на сей раз спад непосредственно коснулся гораздо большего числа американцев. В этих условиях перед политиками острее, чем раньше, встала необходимость продемонстрировать избирателям свою готовность навести порядок в деятельности компаний-эмитентов. Подготовка к приближающимся в этом году выборам лишь способствовала нагнетанию страстей. Таким образом, экономические проблемы вызвали в США беспрецедентную по масштабам и, возможно, чересчур резкую политическую реакцию.
О чем надо знать россиянам?
Закон Сарбэйнса--Оксли ужесточает госконтроль над компаниями-эмитентами и предусматривает более суровые меры наказания в отношении нарушителей, включая уголовные. Окончательно значение этого закона для российских предпринимателей и профессиональных консультантов станет понятным только после того, как Американская комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) примет в следующем году положение, разъясняющее порядок применения нового закона. Несмотря на это, уже сейчас надо знать по крайней мере о наиболее важных шести положениях этого закона, непосредственно затрагивающих деятельность компаний-эмитентов. Первые четыре положения представляют особый интерес для российских компаний, ценные бумаги которых обращаются на американском фондовом рынке. Пятое затрагивает деятельность российских бухгалтерских и аудиторских фирм, а шестое должны принять во внимание российские юристы.
Ревизионные комиссии. Закон Сарбэйнса--Оксли регулирует деятельность ревизионных комиссий компаний-эмитентов. Данное положение, так же как и три последующих, применимо главным образом в том случае, когда российская компания регистрирует в SEC ценные бумаги, предназначенные для свободного обращения, в том числе американские депозитарные расписки (АДР). Такая компания вне зависимости от того, что она является российским юридическим лицом, должна иметь ревизионную комиссию, наделенную значительными финансовыми и иными полномочиями. Теперь комиссия может состоять только из независимых директоров. При этом настоятельно рекомендуется включать в состав комиссии по крайней мере одного специалиста по финансовым вопросам.
Невыполнение этих требований делает невозможным свободное обращение ценных бумаг компании-эмитента в США. Путь на американский фондовый рынок будет закрыт, например, если в состав ревизионной комиссии компании (или совета директоров, когда ревизионная комиссия в компании не создается) войдет хотя бы один директор, не являющийся независимым. Нью-Йоркская фондовая биржа предложила освободить иностранных эмитентов от обязанности придерживаться указанных требований нового закона при условии четкого раскрытия информации о различиях между нормами законодательства государства, в юрисдикции которого находится иностранный эмитент, и требованиями закона. Однако SEC еще не приняла решения по данному предложению.
Заверение отчетности. В соответствии с новым законом, руководитель и финансовый директор компании обязаны подтверждать правильность отчетов, представляемых в SEC. За представление ложных сведений законом предусматривается штраф в размере до $1 млн или лишение свободы сроком до 10 лет. Лица, занимающие указанные должности, обязаны подтверждать, что представляемый отчет содержит объективную информацию о финансовом положении компании и не содержит ошибочных, вводящих в заблуждение или неполных утверждений. Они также должны засвидетельствовать тот факт, что в компании действует порядок проведения внутренних проверок, за соблюдение которого они несут ответственность, и что они в недавнем прошлом провели оценку действенности установленного порядка. Руководители некоторых крупнейших компаний США уже отказались заверить периодическую отчетность своих компаний, представляемую в SEC. В этой связи в ближайшие месяцы ожидается обращение целого ряда акционеров в суд.
Ответственность руководства компаний. В случае корректировки компанией-эмитентом своей финансовой отчетности, ранее искаженной в результате неправомерных действий, руководитель и финансовый директор обязаны возвратить все полученные ими за прошедший год денежные премии и вознаграждения в форме акций. Кроме того, члены руководства обязаны возвратить все доходы, полученные от продажи акций компании за те отчетные периоды, в течение которых были совершены соответствующие неправомерные действия. Руководству компании строго запрещается получать какие-либо займы от компании, за исключением тех случаев, когда предоставление займов населению является родом деятельности компании. При проведении расследования в отношении компании SEC вправе запретить ей делать какие-либо особые выплаты руководству или работникам.
Раскрытие информации. Компании-эмитенты теперь обязаны раскрывать значительно больший объем информации в своей периодической отчетности. Дело не ограничивается подготовкой более подробных финансовых отчетов и беспрецедентными мерами, направленными на предотвращение искажений в отчетности, способных ввести рядового инвестора в заблуждение. Компаниям-эмитентам теперь вменяется в обязанность раскрывать информацию обо всех значительных сделках, не отраженных в балансе, а также готовить и публиковать отчет о проведении внутренних проверок. Кроме того, компаниям придется раскрывать информацию о правилах этики, обязательных для руководства компании.
Аудиторские услуги. Аудиторская деятельность теперь будет регулироваться на федеральном уровне. Российские бухгалтерские и аудиторские фирмы, оказывающие аудиторские услуги компаниям-эмитентам, зарегистрированным SEC, теперь обязаны пройти регистрацию в недавно созданном общественном совете по контролю над аудиторской деятельностью. Регистрация производится путем подачи анкет, в которых требуется указать ряд сведений конфиденциального характера. Кроме того, им придется значительно сократить объем тех услуг, которые не связаны с проведением аудита. Проверку аудиторских заключений теперь должен проводить не один, а два партнера фирм, а ротация партнеров-аудиторов должна происходить не менее одного раза в пять-семь лет.
За несоблюдение этих требований новый закон предусматривает различные штрафы (до $15 млн), а также уголовные санкции. Российским аудиторским фирмам необходимо помнить, что даже если они не выступают в качестве основной фирмы, проводящей аудит компании, то они тем не менее должны подчиняться требованиям закона. Действие закона распространяется на все аудиторские фирмы, участвующие в подготовке аудиторских отчетов и заключений.
Закон и юристы. Закон требует, чтобы юристы, занимающиеся регистрацией отчетности или представлением соответствующей документации в SEC (независимо от того, являются они штатными юристами этой компании или внешними юридическими консультантами), сообщали юридическому отделу или руководителю, а также, в определенных случаях, ревизионной комиссии обо всех нарушениях, допущенных компанией, о которых им стало известно. Это требование, скорее всего, будет распространяться и на российских юристов.
Что впереди?
Новый закон, несомненно, окажет значительное (и хочется надеяться, положительное) влияние на американский рынок ценных бумаг. Однако новые требования, скорее всего, приведут к переориентации российских компаний на европейские фондовые рынки. Кроме того, есть серьезные основания полагать, что вскоре в суды будет подано множество исков, предметом которых станут требования акционеров о выплате им компенсации в связи с нарушениями компаниями требований нового закона.
Не может не вызывать беспокойство и то, что некоторые из судебных дел, в том числе уголовных, будут направлены против иностранных аудиторских фирм, юристов и руководителей компаний в США, особенно принимая во внимание широко распространенные среди американцев искаженные представления и определенную предвзятость по отношению к другим странам, включая Россию.
Некоторым из американских аудиторских фирм, вероятно, придется прекратить свою деятельность или отказаться от предоставления аудиторских услуг. Можно также предположить, что вследствие принятия закона Сарбэйнса--Оксли американские компании-эмитенты не захотят работать с аудиторскими фирмами, не входящими в так называемую большую четверку. Российским фирмам, желающим и далее работать с подобными клиентами, необходимо предпринять активные действия для того, чтобы доказать, что они хорошо знают и полностью соблюдают требования нового закона.
Джозеф Ферраро — партнер лондонского офиса LeBoeuf, Lamb, Greene & MacRae, LLP, специализирующийся в вопросах ценных бумаг. Эрик Сиверс — юрист московского офиса фирмы.
Специалисты в области права, желающие поделиться своими знаниями с читателями "Денег", могут связаться с редакцией по e-mail lawyer@kommersant.ru.
ДЖОЗЕФ ФЕРРАРО, ЭРИК СИВЕРС
|