То, что западный бизнес называет слияниями и поглощениями – иногда недружественными, у нас превратилось в акционерные войны и корпоративные захваты. Причина подобной метаморфозы проста: на войне все средства хороши. И знание этих средств существенно облегчает жизнь российскому предпринимателю.
После попытки захвата в ноябре прошлого года компании "Нижегородский масложировой комбинат" (НМЖК) так и не назвавшими себя агрессорами гендиректор местной сети фирменных магазинов "Электроника" Александр Кузнецов принялся достраивать систему защиты от корпоративного захвата. "Мы уже ликвидировали все АО, сделали их обществами с ограниченной ответственностью. Это было непросто. Чтобы убедить более 200 человек, понадобилось два года – думали, что перестраховываемся. Кроме того, сейчас наша недвижимость принадлежит разным ООО в раздробленном виде, то есть одно общество владеет разными частями нескольких магазинов. Есть еще одна задумка, как защититься, о ней я пока не скажу. Уже самому смешно, но я это сделаю",– говорит господин Кузнецов.
Для объяснения своих действий он приводит еще пример – попытку захвата местного пивоваренного завода "Макарий", являющегося ЗАО, что вроде бы должно было остановить агрессоров. К самому Кузнецову с предложением продать бизнес (по его словам, за смешные деньги) приходили уже два раза – из "Эльдорадо" и из "М.Видео". И он ждет, когда захватчики доберутся до него.
Слияния и поглощения – процесс вполне нормальный. Кто-то замыкает технологическую цепочку, кто-то скупает поставщиков, кто-то уходит в регионы или пристраивает свободные деньги. А то, что поглощения, которые могли бы проходить мирно, чаще всего носят форму захватов и акционерных войн, имеет под собой определенные основания – сложившаяся на сегодняшний день ситуация просто провоцирует конфликты. Как считает Александр Радыгин, член совета директоров Института экономики переходного периода, с одной стороны, существует тенденция концентрации контроля над корпорациями. Обычно у российской компании от одного до четырех основных владельцев, они и управляют бизнесом. При этом миноритарные (неосновные) акционеры не имеют никакого влияния на ситуацию, часто не могут получить внятную информацию о работе компании, из-за отсутствия фондового рынка их акции практически ничего не стоят. С другой стороны, законодательство, ориентируясь на англосаксонскую модель корпоративного управления, дает им достаточно возможностей отстаивать свои права. Именно поэтому большинство захватов проходят под лозунгом борьбы за права мелких акционеров.
Искать в корпоративных конфликтах правых и виноватых – занятие неблагодарное. Ведь среди грехов жертвы агрессии частенько действительно числится полное пренебрежение интересами мелких акционеров, за что и приходится расплачиваться. Захватчики же не церемонятся в выборе средств. Очень часто обе стороны делают благородную мину, включая на всю катушку административный ресурс или покупая судебные решения. Однако сегодня мы опишем корпоративные захваты с точки зрения защиты.
Счастье единоличника
Самым надежным способом защиты от враждебного поглощения многие считают владение 75-процентным пакетом плюс одной акцией. Так полагали, к примеру, и владельцы "Тагмета", пока не подверглись атаке со стороны "Альфа-групп". Дело в том, что жизнь многим АО могут осложнить скелеты и скелетики в шкафу, которые скапливались аж со времен приватизации. Например, Кирилл Савицкий, начальник информационно-аналитического управления компании "Вашъ финансовый попечитель", советует не расслабляться, если указанный пакет получен в результате дополнительной эмиссии. Права миноритариев в этом случае, скорее всего, нарушены, и это может послужить зацепкой для агрессора.
Александр Осиновский, директор по проектам консалтинговой группы "Квалитет", помимо 75-процентного пакета считает необходимыми условиями успешной защиты наличие гендиректора, держащего ситуацию под контролем, выстроенной системы мер безопасности (включая охрану предприятия и работу с информацией), а главное – грамотного юридического сопровождения, которое позволит не совершать ошибок.
Подготовка к возможным корпоративным конфликтам состоит из профилактических работ. На случай, если они не помогут, необходимо разработать комплекс мероприятий по отражению атаки. Причем он должен иметь свой рассчитанный бюджет и намеченный источник свободных финансовых ресурсов. Экстренные действия стоят дорого, и обычных размеров, скажем, выручки может не хватить.
Среди профилактических мер есть те, которые приняты в западных корпорациях. При этом надо учитывать, что многие из них в России могут оказаться малоэффективными. Например, "золотой парашют" в наших условиях проверялся, похоже, только один раз. Этот метод, заключающийся в выплате сотрудникам огромных компенсаций при смене владельца, что записано в контрактах, при попытке захвата МЕНАТЕПом еще в 1995 году применила фабрика "Красный Октябрь". Но тогда это выглядело как проба пера. Захватчики работали в белых перчатках, держа на столах западные учебники, а сейчас действуют жестко и без сантиментов. Кстати, "Красный Октябрь" все-таки поменял владельцев. Где в это время лежали "золотые парашюты", история умалчивает. Так что лучше пользоваться проверенными способами, рекомендуемыми российскими практиками. Попахивает азиатчиной, зато надежно.
Реестр ближе к телу
Одной из самых важных профилактических мер эксперты называют работу с регистратором. Любое АО с числом членов более 50 обязано хранить у независимых регистраторов свои реестры. Так как большинство российских АО выпускали акции в бездокументарной форме, запись в реестре является главным свидетельством того, кто владеет акциями. По словам Максима Калинина, директора компании "Регистратор НИКойл", для подавляющего большинства предприятий, не считая компаний, акции которых торгуются на бирже, движения по реестрам почти нет, и "любая покупка – уже первый симптом того, что возникает ситуация, связанная с корпоративным захватом".
Ограничиваться только формальным заключением договора на обслуживание эксперты не советуют. Ведь законодательство оставляет значительный люфт для действий регистратора. Например, он обязан выдать выписку из реестра запросившему ее акционеру в течение 20 дней. А если это акционер недружественный, в ваших же интересах, чтобы именно столько времени эта процедура и заняла. И добросердечные отношения с реестродержателем должны тут помочь.
Выдача выписок – не единственный инструмент, позволяющий регистратору влиять на ход и темпы скупки. Стандартный договор подобное дружественное сотрудничество предусмотреть не может, нужны неформальные договоренности об обмене информацией.
Однако Александр Семенов, гендиректор компании "Реестр", предупреждает о существовании варианта скупки акций "втемную". Она происходит без изменения до поры до времени записей в реестре. Скупщики, конечно, рискуют: продавцы могут реализовать акции неоднократно или блокировать свой счет. Но игра часто стоит свеч. Реестродержатель в данном случае бессилен, он остается до последнего момента в неведении. И здесь может помочь только сообщение о скупке от лояльных миноритарных акционеров.
Регистратора надо беречь и лелеять еще по одной причине. По самой последней "агрессорской" моде реестр надо захватить – вывезти своему регистратору с помощью определения какого-нибудь суда. Именно с этого началась операция по захвату НМЖК. Пермские судебные приставы, руководствуясь решением пензенского суда, самолетом вывезли реестр к петербургскому регистратору. Найти документ не удалось до сих пор. И хотя благодаря помощи местных властей события не пошли по обычному сценарию (двойной реестр, двойной совет директоров и т. д.), собственники НМЖК явно оказались не готовы к подобной ситуации.
Отпугивая акул
Еще один способ профилактики – упоминавшееся выше "отпугивание акул": внесение в устав изменений, затрудняющих захват. Среди них, например, требования о квалифицированном большинстве при голосовании по определенным вопросам, изменения в положении о контроле и управлении. В этом случае агрессор не сможет перехватить управление. Указанные методы неплохие, но надо помнить, что они не панацея. К тому же каждое требование может ударить и по своему создателю – как жизнь повернется.
Александр Осиновский предложил еще один способ защиты, примененный владельцами петербургского автопарка: "Если есть опасения, что кто-то может дрогнуть, отколоться от группы владельцев, а передавать акции на сторону не хотят, то можно сделать перекрестные залоги. Скажем, каждый из владельцев делит свою долю пополам и отдает партнерам в залог. Так поступают все. В результате никто не может действовать без согласия остальных. Получается вроде бы устойчивая конструкция".
Устойчивость тут достигается за счет сверхзависимости друг от друга – жить поневоле приходится душа в душу. На зависимости от партнеров строился и способ защиты, о котором напомнил Александр Семенов. Когда концерн "Калина" попытался скупить акции масложировых комбинатов, они попросту обменялись ими друг с другом. И "Калине" пришлось отступить.
Николай Яровой, глава компании "Промконсалтинвест", за спиной которого более 40 захватов во время формирования империй "Русала" и МДМ, в недавнем интервью посоветовал "расстаться с прошлым", то есть ликвидировать юридическое лицо, образованное во время приватизации, разделить имущественный комплекс и историю взаимоотношений акционеров вокруг него: нет юрлица – нет проблем.
Опрошенные нами юристы считают, что этот шаг сильно затруднит нападение, но не исключит его совсем. Анна Худанова, старший юрист компании "Вегас-Лекс": "Запутать ситуацию таким способом можно. Необязательно, кстати, ликвидировать АО, можно ограничиться реорганизацией – так, чтобы новое юридическое лицо "потеряло" часть обязательств старого. Например, в ООО права участников отличаются от прав акционеров в АО. Но факт ликвидации или реорганизации может быть оспорен". Александр Осиновский с этим соглашается: "Ликвидация или реорганизация – я называю эти действия отделением бизнеса от юрлица – делаются для того, чтобы ситуацию было трудно откатить назад по каким-то сделкам с акциями. Не так-то просто перепрыгнуть через несколько юридически значимых событий. Но все-таки это не панацея".
Отбить атаку 5 ноября 2002 года шестеро лиц, двое из которых были судебными приставами из Перми, вошли в помещение нижегородского ООО "Первый независимый регистратор", реестродержателя ОАО "Нижегородский масложировой комбинат" (НМЖК). Предъявив постановление о возбуждении исполнительного производства от того же числа, они изъяли реестр для передачи его в ЗАО "Единый регистратор" (Санкт-Петербург). Документы были изъяты на основании определения пензенского суда общей юрисдикции по жалобе акционера Алексея Мартынова на нарушение его прав. По его мнению, оно заключалось в том, что устав ОАО НМЖК не приведен в соответствие с новой редакцией закона "Об акционерных обществах" (администрация НМЖК потом утверждала, что устав исправлен летом 2002 года, так что, по крайней мере до этого момента, основания для жалобы были). Шесть дней понадобилось для того, чтобы осознать опасность сложившейся ситуации. Ведь в реестр, который находится в руках захватчика, могут быть внесены любые изменения. 11 ноября администрация предприятия заявила, что никаких изменений в составе собственников не планировалось и не планируется (заявление было сделано для потенциальных покупателей акций). В тот же день пензенский суд после жалобы нижегородцев отменил свое определение. Судебное решение и просьба вернуть реестр были отправлены почтой DHL компании "Единый регистратор". Письмо у курьера там просто не приняли. Один из трех основных владельцев НМЖК Николай Нестеров заявлял, что в сентябре были зафиксированы факты скупки акций. Налоговая инспекция запрашивала необычно широкий перечень документов. Но этому, по словам господина Нестерова, не придали значения, поскольку основные акционеры контролируют 91,5% акций ОАО НМЖК. Метод, использованный для захвата реестра, относится к самым распространенным в последние годы. Обеспечительные меры, призванные защитить права истца в том случае, если ответчик действует недобросовестно, превратились в самостоятельный инструмент борьбы за контроль над предприятиями. С их помощью можно арестовать акции и имущество, ограничить деятельность органов управления компании и до момента обжалования перехватить управление корпорацией или как минимум создать "клоны" совета директоров, гендиректора и реестра. Постановление пленума Верховного суда и поправки в Арбитражный кодекс, которые должны были исключить такое развитие событий, практикующие юристы считают неэффективными. В данном случае можно предположить, что с захваченного реестра акции планировалось продать. Люди, продавшие акции в первый раз, несомненно, были бы признаны мошенниками, так как разрешения на это владельцев не было. Зато лица, приобретшие акции через несколько транзакций, считали бы себя добросовестными приобретателями, что гарантирует прежним владельцам как минимум долгую судебную тяжбу. И сценарий этот начал реализовываться. Было еще несколько обеспечительных мер, введенных определениями судей разных городов – Костромы, Махачкалы, Тихорецка (Краснодарский край) и Шахт (Ростовская область). Заявил о себе и новый исполнительный директор комбината и чуть позже его новый владелец компания "Русские традиции". Юридическая служба принимала контрмеры и обжаловала все решения. В результате суды отменили свои решения максимум в течение недели. Это было необходимым, но все-таки не решающим шагом. Главной оказалась поддержка местной власти. Нижегородский губернатор Геннадий Ходырев послал телеграмму премьер-министру Михаилу Касьянову; полпред Сергей Кириенко заявил, что к делу подключились спецслужбы; были возбуждены уголовные дела о мошенничестве. В итоге новые владельцы незаметно исчезли из поля зрения прессы, активные действия захватчиков прекратились. PR-обеспечение атаки состояло из публикации 20 ноября на правах рекламы в "Коммерсанте" и статей от 21 ноября в "Новой газете" и "Новых известиях", обвиняющих владельцев в пренебрежении правами миноритарных акционеров и грозящих расплатой за это. Ни одна из нижегородских газет против НМЖК не выступила. В защиту владельцев комбината высказались "Версты", "Российская газета" и "Парламентская газета". 27 ноября "Новые известия" публикуют статью под заголовком "Сгорела шапка", осуждающую хищение реестра. 16 декабря "сгорела шапка" и у "Новой газеты" – похитители осуждены. 5 декабря "Независимая" предположила, что всю операцию организовал Нестеров, чтобы "кинуть" партнеров, а "Известия", напротив, посчитали, что партнеры решили кинуть Нестерова. Общий счет явно в пользу старых владельцев НМЖК. Однако реестр пока так и не обнаружен. Когда следственная группа приехала в екатеринбургский филиал ЗАО "Единый регистратор", куда были переведены по решению одного из судов документы, то нашла только его электронную версию. Бумажный вариант потерялся якобы на почте. Такое положение вещей дает возможность реанимировать данную ситуацию позднее.
Когда атака началась, остается только ужесточить контроль над имуществом компании и обезопасить от захвата реестр. Юридическая служба должна быть готова незамедлительно оспаривать сделки, проведенные противником, и обжаловать судебные решения, принятые в его пользу. Необходимо переигрывать нападающих в PR-войне и эффективно использовать административный ресурс. Последнее особенно важно. Кирилл Савицкий, компания "Вашъ финансовый попечитель", считает: "Если у вас нет административного ресурса, значит, он будет у другой стороны". Важность участия местных властей хорошо иллюстрирует следующий пример.
Один из еще недавно популярных способов захвата – через процедуру банкротства – сегодня применяется все реже. И раньше, до принятия поправок к закону о банкротстве в 2002 году, в эту процедуру было гораздо легче ввязаться, чем добиться с ее помощью успеха. Поправки, усложнившие начало процесса банкротства и включившие государство в число его участников, могут привести к тому, что данная процедура станет применяться к настоящим банкротам.
Причин падения интереса к банкротствам несколько. Предприятие-банкрот надолго перестает работать в нормальном режиме. Единственно реальным способом для захватчиков что-то заработать на нем в этот период была покупка активов с помощью лояльного конкурсного управляющего. Однако, по мнению Игоря Курпаса, профессионального арбитражного управляющего, вопреки распространенному мнению сделать это не так просто. Все действия арбитражного управляющего отслеживаются кредитным комитетом, и, чтобы контролировать его решения, необходимо быть самым большим кредитором. При этом общая сумма расходов (сумма долга плюс покупка активов) может превысить реальную стоимость приобретенного. К тому же шансы добиться желаемого сильно зависят от активности участников процесса. Инициатор может оказаться у разбитого корыта.
Не бояться банкротства не значит не следить за кредиторской задолженностью. Большой долг, как и раньше, может быть использован для приобретения доли в бизнесе.
Почем "отравленные пилюли" для агрессора
Затраты, которые могут позволить себе атакующие, достаточно легко определить исходя из экономики процесса. Они вряд ли превысят 2,5-3 годовые прибыли, но чаще всего не ограничиваются суммой прибыли за год-полтора. Это означает, что в случае успешного захвата победитель будет полтора года ждать возврата затраченных средств. Знание их объемов не позволяет определить список действий, которые могут быть предприняты против вас ("тарифы" конкретного суда, судебного пристава или налоговой инспекции не найти в интернете), но все-таки помогает оценить хотя бы масштаб нападения.
По мнению Александра Осиновского, у такого способа вычисления бюджета захватчиков все-таки есть исключения: "У нас в прошлом году сражались за тепличное хозяйство. Фирма "Лето" – 180 гектаров земли в черте города недалеко от строящейся Кольцевой дороги, между двумя шоссе – на Киев и на Москву. Очень интересное место. И деньги вбрасывались, ориентируясь не на доходность, а исходя из будущей выгоды". Реальная стоимость земли и потенциальные доходы от владения ею значительно перекрывали прибыли стоящего на ней предприятия. В Москве попытки поглощения ради здания или земли, на которой располагается предприятие-цель, самые, пожалуй, распространенные.
Что касается стоимости защиты, то здесь информации почти нет. Кирилл Савицкий считает, что грамотно построенная система защиты может обойтись в 10-30 раз дешевле нападения. Но очевидно, что удовольствие это все-таки дорогое. Николай Нестеров,владелец и гендиректор Нижегородского масложирового комбината, в одном из своих интервью после попытки поглощения оценил расходы на безопасность в четверть сумм, которые компания собиралась направить на инвестиции.
К расходам относятся затраты на полноценную службу безопасности (физическая охрана и предотвращение утечки информации) и квалифицированный юридический отдел. Недешево может обойтись и поддержание хороших отношений с регистратором и местными властями.
Практически все эксперты советуют не экономить на выстраивании защиты. И на фоне множества стремительных захватов, когда старый владелец успевает только удивленно крякнуть, совет этот выглядит вполне обоснованным. Но надо всегда помнить, что практически все методы защиты – палка о двух концах. Например, Александр Кузнецов пожаловался, что благодаря принятым защитным мерам сильно увеличился обслуживающий огромное количество отчетности персонал. "Белый рыцарь" – дружественный инвестор, который покупает ваши акции, чтобы защитить от поглощения – может стремительно изменить цвет и стать агрессором; запутанная система обязательств способна помешать привлечению финансовых средств; местные власти не будут защищать компанию, руководствуясь только патриотическими соображениями; маневры с активами без учета мнения миноритарных акционеров легко оспариваются в суде, а стремление запутать захватчика неизбежно путает и владельца.
Эффективность защиты должна быть рассчитана. Иной раз кажется, что оборона от миноритариев обходится дороже, чем обращение с ними как с совладельцами. При этом значительное число нападений строится на том, что миноритарные акционеры не знают истинной стоимости своих акций и продают их за бесценок, и дальнейшая борьба за контроль над предприятием хотя бы формально основывается на ущемлении их прав.